建言出臺補充通知 業(yè)界呼吁予合伙制創(chuàng)投稅收優(yōu)惠

　　5月5日，本報刊發(fā)了名為《創(chuàng)投業(yè)稅收迷局》的調(diào)研文章，對中國創(chuàng)投業(yè)“采取公司制的，幾乎沒有一家享受到了稅收優(yōu)惠；采取有限合伙制、信托制的，則沒有任何稅收優(yōu)惠可以享受”的狀況進行了報道，并建議有關(guān)部門盡快解決這一不利于中國創(chuàng)投企業(yè)，尤其是不利于中國本土創(chuàng)投企業(yè)成長的問題。

　　在文章見報后的第三天（5月8日），國家稅務(wù)總局就在其官方網(wǎng)站上發(fā)布了《關(guān)于實施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》（以下簡稱“《通知》”），明確支持公司制創(chuàng)投，大大簡化了創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)申請稅收優(yōu)惠政策的程序。同時明確外資創(chuàng)投公司亦能享受優(yōu)惠，而在中國越來越受歡迎的合伙制創(chuàng)投則不在其列。

　　私募及并購法律專家、君合律師事務(wù)所張志華律師建議，根據(jù)現(xiàn)有情況的變化，有關(guān)部門可以在《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（即“159號文”）的基礎(chǔ)上，制定發(fā)布一個補充通知，將合伙制創(chuàng)投也納入國家稅收優(yōu)惠政策的享受范圍。

　　5月8日，國家稅務(wù)總局發(fā)布《關(guān)于實施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》，明確了對于公司制中外資創(chuàng)投機構(gòu)的相關(guān)應(yīng)納稅所得額的抵扣操作程序，從而使得2007年2月7日由財政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合頒布的《關(guān)于促進創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收政策的通知》真正落到了實處。

　　但是，作為國際創(chuàng)投機構(gòu)首癬本土創(chuàng)投機構(gòu)正在積極學習并嘗試的合伙制創(chuàng)投企業(yè)，卻無法享受該《通知》所規(guī)定的稅收優(yōu)惠。究其原因，似乎很簡單：《通知》是依據(jù)“《企業(yè)所得稅法》及其實施條例等有關(guān)規(guī)定”作出的，而《企業(yè)所得稅法》第一條明確規(guī)定，“合伙企業(yè)不適用本法”，因此，《通知》規(guī)定合伙制創(chuàng)投企業(yè)不能享受優(yōu)惠，完全遵循“下位法必須符合上位法”的立法邏輯。

　　在《通知》發(fā)布后，公司制創(chuàng)投機構(gòu)的管理者頗感欣慰，認為當初選擇公司制的組織形式，具有符合中國國情的前瞻性。而合伙制創(chuàng)投機構(gòu)的管理層則表達了他們的不理解：為何會因為組織形式的不同，在稅收上被差別對待？

　　稅收優(yōu)惠不應(yīng)拋棄合伙制創(chuàng)投

　　對此，私募及并購法律專家、君合律師事務(wù)所張志華律師認為，“予以差別對待，一個最大的影響是：將有可能人為地使得公司制成為中國創(chuàng)投機構(gòu)組織形式的首眩在他們還沒起跑之時，就已落在了外資創(chuàng)投的后面。”

　　張志華表示，組織形式的選擇，對于創(chuàng)投業(yè)而言，事關(guān)重大。美國創(chuàng)投業(yè)經(jīng)過數(shù)十年的發(fā)展證明，合伙制是創(chuàng)投人士的首選（約80％的創(chuàng)投機構(gòu)采用合伙制）。采用合伙制，主要的好處在于激勵機制明確，便于專業(yè)人士管理，決策流程簡潔有效，投資退出科學。

　　簡而言之，創(chuàng)投有三要素，即融資、投資和退出。采用合伙制，較之公司制有諸多進步：在融資環(huán)節(jié)，管理人作為GP（普通合伙人），承擔公司制無法規(guī)定的無限連帶責任，是一種對投資人最大的承諾，而且創(chuàng)投資金多為承諾制，合伙制的組織形式在這方面較公司制優(yōu)越；在投資環(huán)節(jié)，根據(jù)分工，GP也擁有在公司制下無法實施的更大的權(quán)限，便于項目的投資決策；在退出環(huán)節(jié)，合伙企業(yè)有約定的存續(xù)期，便于投資后的利益分配，更是大大超越了公司制的約束。

　　而且，在中國新的《合伙企業(yè)法》實施后，合伙制正成為中國創(chuàng)投業(yè)的重要選擇。中國風險投資研究院的調(diào)研顯示，合伙制模式的創(chuàng)投機構(gòu)近幾年比例逐年增加，已經(jīng)從2004年的2%增加到了2008年的24.58%，正逐漸成為風險投資機構(gòu)組織形式的主流。其中，獲得社?；鹜顿Y的弘毅投資，在設(shè)立階段，即已采用了該模式。囿于當時國內(nèi)的法律環(huán)境，弘毅投資注冊在了海外，但其合伙制的組織形式，使得其在開展業(yè)務(wù)時如魚得水。

　　在去年年末的“全球PE北京論壇”上，北京股權(quán)投資基金協(xié)會會長、厚樸投資董事長方風雷曾表示，在中國創(chuàng)投業(yè)發(fā)展有限合伙制十分重要。由于有限合伙制在避免雙重征稅，管理人和投資人的權(quán)利義務(wù)的清晰定位，普通合伙人在選擇投資和管理投資方面的優(yōu)勢，因此，國際上絕大多數(shù)PE都選擇有限合伙制這一法律組織形式。

　　方風雷說，股權(quán)投資行業(yè)的健康發(fā)展，總體上無法脫離和回避有限合伙制度的支撐。2007年之前，股權(quán)投資基金發(fā)展嚴重滯后，其根本原因就在于有限合伙制組織形式的缺失。

　　他因此呼吁：“在有限合伙制已正式獲得國家法定地位的今天，建議盡快完善中華人民共和國合伙企業(yè)法、相關(guān)企業(yè)的配套措施和政策，如稅收和工商注冊。”[page]

　　159號文存在諸多需完善空間

　　那么，有限合伙制的創(chuàng)投，究竟應(yīng)該如何納稅呢?

　　合伙制創(chuàng)投機構(gòu)，首先是在新的《合伙企業(yè)法》下運作。新的《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。2008年12月，財政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（159號文），對合伙制創(chuàng)投企業(yè)繳納稅收作出了明確規(guī)定。目前，在中國注冊登記的合伙制創(chuàng)投機構(gòu)，即按照159號文納稅。

　　深圳某大型創(chuàng)投管理公司董事長認為，根據(jù)中國創(chuàng)投業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀，159號文存在諸多值得改進的空間。

　　首先，稅負最高可達35％，超過公司制創(chuàng)投25％的稅率。159號文對創(chuàng)投機構(gòu)的個人合伙人，比照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”納稅，按5%～35%的五級超額累進稅率征收個人所得稅。目前，有的城市已經(jīng)將該項稅率降低到20％，亦有城市將GP和LP區(qū)別對待，規(guī)定LP的稅率為20％，鼓勵他們投資。

　　其次，159號文明確了“先分后稅”的原則，但規(guī)定“經(jīng)營所得包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當年留存的所得（利潤）”。這意味著，合伙企業(yè)的投資收益（包括企業(yè)留成）沒有進行分配都需要繳稅，這雖然鼓勵合伙企業(yè)加速分配收益，但將嚴重影響創(chuàng)投機構(gòu)利用投資收益進行再投資。

　　再次，159號文稱，“合伙人是法人和其他組織的，在繳納企業(yè)所得稅時不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利。”也就是說，合伙企業(yè)盈利必須交稅，但如果虧損卻無從彌補或抵扣。而國稅總局針對公司制創(chuàng)投的《關(guān)于實施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》，支持力度非常大，投資項目集中在未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)的創(chuàng)投機構(gòu)，在應(yīng)納稅所得額的抵扣之后，幾乎不用再交稅。

　　最后，對于各種收益，159號文則沒有明確規(guī)定，如：從被投資企業(yè)分回到合伙企業(yè)的股息再分配給各合伙人時，是否仍為股息收入？能否免稅？合伙人從合伙企業(yè)分回的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，是資本利得還是經(jīng)營所得？這些項目的性質(zhì)也將影響到合伙人的稅負。

　　張志華律師表示，159號文的主要目的，是防范有人利用合伙制企業(yè)的特點偷逃稅。概言之，159號文有如下“五大防”：一防合伙企業(yè)本身成為避稅工具；二防合伙企業(yè)將人為造成的虧損無期限沖銷應(yīng)納稅所得；三防事實上的普通合伙人以“有限合伙人”的名義，逃避較高稅率的“工商經(jīng)營所得稅”；四防法人及其他組織通過合伙企業(yè)避稅；五防通過關(guān)聯(lián)合伙人避稅。

　　張志華說，“依法納稅是每一個市場參與者的義務(wù)，在此原則下，159號文對防范合伙制企業(yè)偷稅漏稅起到了很好的效果。但是，這并不意味著合伙制創(chuàng)投就不能享受公司制創(chuàng)投的稅收優(yōu)惠。我們沒有任何理由認為公司制創(chuàng)投在納稅環(huán)節(jié)，就是天然的‘好孩子’，而合伙制創(chuàng)投就是‘壞孩子’。”[page]

　　建議出臺補充通知

　　那么，要讓合伙制創(chuàng)投機構(gòu)享受到與公司制同等的稅收優(yōu)惠待遇，有沒有可操作的辦法呢？

　　張志華律師建議，根據(jù)公司制創(chuàng)投已經(jīng)可以享受稅收優(yōu)惠的現(xiàn)狀，國稅總局可以在159號文的基礎(chǔ)上，制定發(fā)布一個補充通知，可將上述159號文存在的不利于中國創(chuàng)投業(yè)發(fā)展的情況，一一加以解決。其中，尤其應(yīng)當包括一項內(nèi)容，即，讓合伙制的創(chuàng)投機構(gòu)也享受到國稅總局《關(guān)于實施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》所給予公司制創(chuàng)投的相關(guān)應(yīng)納稅所得額的抵扣優(yōu)惠。

　　張志華表示，之所以建議如上，主要原因有三：第一，2006年3月1日實施的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》已經(jīng)明確規(guī)定，“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以有限責任公司、股份有限公司或法律規(guī)定的其他企業(yè)組織形式設(shè)立。”而且，根據(jù)《辦法》出臺時有關(guān)部委的“答記者問”，十部委制定并頒布《辦法》主要是出于三點考慮，其中之一就是“貫徹落實《關(guān)于建立風險投資機制的若干意見》和《中小企業(yè)促進法》，建立創(chuàng)業(yè)投資政策扶持機制”。創(chuàng)業(yè)投資所支持的創(chuàng)業(yè)企業(yè)具有高風險性，單純依靠市場配置創(chuàng)業(yè)投資資本，必然出現(xiàn)市場失靈現(xiàn)象。就此而言，制定《辦法》是建立創(chuàng)業(yè)投資扶持機制的法律基矗“現(xiàn)在，法律基礎(chǔ)已經(jīng)有了，但卻出現(xiàn)了對合伙制創(chuàng)投的區(qū)別對待，不能不謂之‘有點失策’。”

　　第二，修訂后的《合伙企業(yè)法》，在更高的立法層面上，為合伙制創(chuàng)投機構(gòu)的設(shè)立提供了依據(jù)。讓合伙制創(chuàng)投也能享受公司制創(chuàng)投同樣的待遇，順理成章。

　　第三，歷史證明了有限合伙制是創(chuàng)投業(yè)的最佳組織模式，而稅收是支持創(chuàng)投業(yè)發(fā)展的最好手段之一。給予合伙制創(chuàng)投與公司制同樣的稅收優(yōu)惠，有利于大力發(fā)展中國創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)，實施國家創(chuàng)新戰(zhàn)略。

　　張志華律師最后稱，“既然國稅總局關(guān)注到了31號文（即《關(guān)于促進創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收政策的通知》）只在少數(shù)省市得到實施的狀況，并及時發(fā)布了《關(guān)于實施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》，那么，對于合伙制創(chuàng)投目前在稅收問題上存在的尷尬境地，也能智慧地加以解決。”