投資者教育案例二：掛牌公司對外擔(dān)保違規(guī)案例分析

違規(guī)對外擔(dān)保是指掛牌公司及其控股子公司未履行公司章程規(guī)定的內(nèi)部審議程序或超過規(guī)定限額而實(shí)施的擔(dān)保事項(xiàng)，對公司發(fā)展危害頗大，進(jìn)而損害投資者在公司的利益。鑒于此，我們將結(jié)合案例解析的方式向投資者介紹掛牌公司違規(guī)擔(dān)保的典型形式，提示投資者在閱讀掛牌公司披露的信息時加以關(guān)注。希望投資者在發(fā)現(xiàn)相關(guān)違規(guī)線索時積極向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)舉報，共促市場規(guī)范發(fā)展。

一、投資者應(yīng)關(guān)注掛牌公司對外擔(dān)保信息披露的哪些方面？

第一，掛牌公司提供對外擔(dān)保時是否履行了相應(yīng)的審議程序。根據(jù)《公司法》第十六條規(guī)定，“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。”

掛牌公司對外提供擔(dān)保，是影響公司經(jīng)營的重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)充分考慮其風(fēng)險，按照公司章程由公司決策機(jī)構(gòu)（董事會、股東大會）做出決議。如果掛牌公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保，當(dāng)決策機(jī)構(gòu)做出決議時，該股東或者實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)回避，不得參與表決，以免損害公司和其他股東的利益。

第二，掛牌公司是否及時披露對外擔(dān)保信息。對外提供擔(dān)保是可能對股票價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，是信息披露要求臨時報告的內(nèi)容之一，根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則（試行）》（以下簡稱《信息披露細(xì)則》）第四十六條規(guī)定，掛牌公司應(yīng)當(dāng)自對外提供擔(dān)保（掛牌公司對控股子公司擔(dān)保除外）事實(shí)發(fā)生之日起兩個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)披露相關(guān)信息，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的后果。

案例1：掛牌公司D為銷售機(jī)器設(shè)備，向銀行申請買方信貸額度，專項(xiàng)用于銀行向購買D公司產(chǎn)品的買方提供信貸貸款。銀行根據(jù)買方與D公司簽訂的購銷合同向買方發(fā)放信貸貸款，并一次性將全部貸款劃入D公司在銀行開立的結(jié)算賬戶。2014年7月至2015年12月期間，掛牌公司D為公司L等180多家公司提供擔(dān)保，每家客戶擔(dān)保金額25-400萬元不等，涉及擔(dān)保金額20126萬元，提供擔(dān)保數(shù)額占掛牌公司2015年期末經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的122%。當(dāng)買方信貸額度項(xiàng)下單筆貸款出現(xiàn)欠供時，銀行有權(quán)直接從D公司結(jié)算賬戶扣劃到期欠供款。D公司于2016年4月27日召開第三屆董事會第十六次會議，對上述對外擔(dān)保事項(xiàng)予以審議并提請2015年年度股東大會審議表決。

掛牌公司D為L等公司提供擔(dān)保的行為是否合規(guī)？

掛牌公司D采取先實(shí)施，后補(bǔ)充履行董事會、股東大會審議程序的方式為上述L等180多家公司提供對外擔(dān)保。以上擔(dān)保行為未按照《公司法》、D公司章程履行審議程序，也未在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)網(wǎng)站上發(fā)布公告及時進(jìn)行信息披露。因此，掛牌公司D對L等180多家公司提供的買方貸款擔(dān)保都屬于違規(guī)對外擔(dān)保，構(gòu)成信息披露和公司治理違規(guī)。另外，掛牌公司D對外擔(dān)保數(shù)額占2015年期末經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的122%，一旦被擔(dān)保方無法償還買方貸款，就需要掛牌公司D代償，導(dǎo)致掛牌公司資不抵債，存在破產(chǎn)清算的風(fēng)險。因此，掛牌公司D的對外擔(dān)保行為不合規(guī)。

基于上述掛牌公司D的對外擔(dān)保違規(guī)行為，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》第6.1條的規(guī)定，對掛牌公司D及時任董事長、實(shí)際控制人高某某，董事會秘書吳某采取了相關(guān)自律監(jiān)管措施。

二、掛牌公司發(fā)生違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)，應(yīng)該如何糾正？

掛牌公司發(fā)生違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)后，應(yīng)當(dāng)及時解決，如解除相關(guān)擔(dān)保協(xié)議或補(bǔ)充公司內(nèi)部流程。根據(jù)《信息披露細(xì)則》第四十六條規(guī)定，如果掛牌公司發(fā)生違規(guī)對外擔(dān)保，應(yīng)該在事實(shí)發(fā)生之日起兩個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)補(bǔ)充披露對外擔(dān)保信息；并至少每月發(fā)布一次提示性公告，披露違規(guī)對外擔(dān)保的解決進(jìn)展情況。