證券從業(yè)人員能否入股新三板公司待明晰

一家正在籌劃掛牌新三板的公司引入戰(zhàn)略投資者，但雙方因股權(quán)變更糾紛對(duì)簿公堂，后者指責(zé)前者不能按時(shí)掛牌，前者指責(zé)后者阻礙其掛牌。此后，最終牽出入股股東的證券從業(yè)人員身份。該事件就發(fā)生在廣東金網(wǎng)達(dá)汽車股份有限公司（簡(jiǎn)稱“金網(wǎng)達(dá)”）和廣州高聚浩投資有限公司（簡(jiǎn)稱“高聚浩”）之間。

10月31日，廣州市天河區(qū)法院開庭審理高聚浩訴金網(wǎng)達(dá)關(guān)于新增資本認(rèn)購(gòu)糾紛一案。在庭審上，金網(wǎng)達(dá)代理律師否認(rèn)高聚浩訴其未能完成股權(quán)登記和工商變更登記方面、不能按時(shí)掛牌的指控，并指出高聚浩的股東中有證券從業(yè)人員，這意味著他們持有了擬掛牌公司股份，從而導(dǎo)致其不能完成掛牌。

中國(guó)證券報(bào)記者了解到，證券從業(yè)人員持有、買賣股票被《證券法》嚴(yán)令禁止。然而因?yàn)楸澈蟮呢S厚利潤(rùn)，過去數(shù)年不乏鋌而走險(xiǎn)、影響惡劣的案例。在2012年、2015年共發(fā)生3起類似事件，都是證券從業(yè)人員憑借保薦上市的便利，違規(guī)投資入股擬上市公司，并在二級(jí)市場(chǎng)減持獲取巨額收益。在新三板市場(chǎng)，也有證券從業(yè)人員采取“突擊入股”和“找人代持”的方式，隱名潛行在法律“模糊地帶”。

對(duì)簿公堂

2015年6月，廣州大道汽車發(fā)展有限公司（簡(jiǎn)稱“大道汽車”）籌劃在新三板掛牌，并與廣州證券簽訂推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議書。2015年12月，大道汽車以整體變更方式發(fā)起設(shè)立廣東金網(wǎng)達(dá)汽車股份有限公司，并計(jì)劃引入投資者。在廣州證券從業(yè)人員劉毅銘的引薦下，廣州市高聚浩投資有限公司在2015年12月29日與金網(wǎng)達(dá)簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議》，由高聚浩向金網(wǎng)達(dá)注資500萬元，合計(jì)獲得55萬股，占掛牌公司3.03%的總股本。協(xié)議中包括保護(hù)性條款，規(guī)定如果金網(wǎng)達(dá)不能在2016年12月31日前在新三板掛牌，那么必須以現(xiàn)金形式回購(gòu)這55萬股。

8個(gè)月后，高聚浩以金網(wǎng)達(dá)未在合同約定時(shí)間內(nèi)辦理股權(quán)登記和工商變更登記、無法在約定時(shí)間內(nèi)實(shí)現(xiàn)新三板掛牌為由，一紙?jiān)V狀將金網(wǎng)達(dá)告上法庭，要求支付回購(gòu)款和利息共計(jì)人民幣近550萬元。對(duì)此，金網(wǎng)達(dá)表示“不服”。其代理律師稱，未能辦理股權(quán)登記和工商變更登記，高聚浩應(yīng)該負(fù)主要責(zé)任。

金網(wǎng)達(dá)董事長(zhǎng)羅晶晶告訴中國(guó)證券報(bào)記者，“我們?cè)跍?zhǔn)備辦理相關(guān)股權(quán)登記的過程中發(fā)現(xiàn)，高聚浩不愿意公開股東的身份信息，導(dǎo)致我們不能掛牌。”高聚浩代理律師對(duì)此回應(yīng)稱，雙方在協(xié)議中已經(jīng)約定，股權(quán)登記和工商變更登記以廣州市高聚浩投資有限公司的名義實(shí)施，并不需要提供具體的股東信息。然而，羅晶晶指出，對(duì)于應(yīng)該按程序完善的董事信息，高聚浩也拒絕配合。按照協(xié)議約定，高聚浩完成增資后，將委派其人員陳迪作為金網(wǎng)達(dá)的董事之一。但金網(wǎng)達(dá)方面通過郵件請(qǐng)陳迪完善身份信息，卻一直得不到回應(yīng)。記者試圖撥打高聚浩相關(guān)負(fù)責(zé)人的電話，其手機(jī)一直關(guān)機(jī)。

股東“現(xiàn)形”

金網(wǎng)達(dá)認(rèn)為，高聚浩此舉的背后隱藏著不可公開的問題。在案件審理過程中，金網(wǎng)達(dá)代理律師向法院出示了一張何書婷的名片，單位是“中信證券(600030)”。隨后，律師當(dāng)場(chǎng)指認(rèn)旁聽席一名女子正是何書婷本人。審判長(zhǎng)當(dāng)庭詢問了何書婷的就職信息，何書婷承認(rèn)自己目前確實(shí)在中信證券工作。

記者查閱企業(yè)工商信息后發(fā)現(xiàn)，何書婷位列高聚浩股東名單之一，持股比例為5.988%。10月底的庭審中，高聚浩代理律師也證實(shí)確有此事。金網(wǎng)達(dá)代理律師還指出，何書婷在入職中信證券之前也是券商從業(yè)人員。對(duì)此，何書婷當(dāng)庭表示否定。她表示自己在入股金網(wǎng)達(dá)時(shí)，只是一名普通投資者。記者從中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)查詢到，何書婷在中信證券進(jìn)行執(zhí)業(yè)登記的時(shí)間是2015年12月21日，8天后，高聚浩便與金網(wǎng)達(dá)簽訂了增資擴(kuò)股相關(guān)協(xié)議。

記者還發(fā)現(xiàn)，何書婷上一次執(zhí)業(yè)證書的登記是在2015年7月8日，職業(yè)機(jī)構(gòu)是廣州證券。這意味著何書婷不僅僅是簡(jiǎn)單的證券從業(yè)人員，就在金網(wǎng)達(dá)與高聚浩簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議》不久前，她還是該項(xiàng)目的主辦券商——廣州證券的工作人員。

潘多拉魔盒

《證券法》第四十三條規(guī)定，證券公司工作人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票。任何人在成為證券公司工作人員時(shí)，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。

然而，這條法律是否在新三板適用，仍是一片“模糊地帶”。一些從事新三板業(yè)務(wù)的券商人士和法律人士對(duì)此也“模棱兩可”。某知名券商場(chǎng)外市場(chǎng)部掛牌總監(jiān)告訴記者，其在對(duì)擬掛牌公司的盡職調(diào)查中，并不會(huì)“穿透式”調(diào)查是否有證券從業(yè)人員間接持股，也不會(huì)在申報(bào)文件中詳細(xì)披露。因?yàn)椤蹲C券法》相關(guān)規(guī)定是針對(duì)“股票”而言，而作為擬掛牌公司股東，持有的是“股權(quán)”。

上海某券商新三板業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人也認(rèn)為，不應(yīng)該禁止從業(yè)人員持有擬掛牌公司的股票，否則就意味著“券商從業(yè)人員不得進(jìn)行股權(quán)投資”。一位專投新三板的私募基金人士則認(rèn)為，證券法的條款“也許適用于新三板”。

接近全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的人士認(rèn)為，《證券法》第四十三條對(duì)新三板同樣適用，如果有證券從業(yè)人員持有公司股票，那么該公司不能在新三板掛牌，如果不掛牌，則“無所謂”。

中銀律師事務(wù)所合伙人于利淼認(rèn)為，如果擬掛牌公司的自然人股東身份是證券從業(yè)人員，按照《證券法》第四十三條的規(guī)定，其所持?jǐn)M掛牌主體的股權(quán)應(yīng)該在申請(qǐng)掛牌前予以清理，否則擬掛牌主體就會(huì)因股東資格違反《證券法》的規(guī)定而不符合股權(quán)明晰的申請(qǐng)掛牌的基本條件。

于利淼等律師也認(rèn)為，調(diào)查股東詳細(xì)身份信息的流程不可避免，因?yàn)榇_保擬掛牌主體的股權(quán)明晰，是法律法規(guī)的要求，無論是券商還是律師均有法定義務(wù)按規(guī)定對(duì)擬掛牌公司的股東主體資格進(jìn)行穿透式核查，否則無法發(fā)表意見，也將有礙掛牌。

盈科律師事務(wù)所負(fù)責(zé)新三板業(yè)務(wù)的盧凱律師認(rèn)為，從此案來看，由于高聚浩還委派人員去金網(wǎng)達(dá)做董事，因此二者還有高管關(guān)聯(lián)關(guān)系，更需要在法律意見書中披露詳細(xì)的股東身份信息。

作為金網(wǎng)達(dá)的保薦機(jī)構(gòu)，對(duì)于其盡調(diào)工作中的股東身份信息部分，廣州證券回應(yīng)中國(guó)證券報(bào)記者表示，一方面，高聚浩公司的投資未經(jīng)有效的董事會(huì)、股東大會(huì)決議，未簽訂正式的增資擴(kuò)股合同，未辦理增資的工商登記手續(xù)，未完成繳納出資與驗(yàn)資。因此，高聚浩公司并沒有依法成為金網(wǎng)達(dá)公司的股東；另一方面，廣州證券并不了解高聚浩的股東名單，也不清楚何書婷的身份情況。另外，在其盡調(diào)期間，金網(wǎng)達(dá)公司并沒有透露高聚浩公司有投資意向，僅僅是出示了一份增資擴(kuò)股意向協(xié)議，而且意向協(xié)議中沒有涉及到雙方對(duì)賭內(nèi)容。廣州證券還表示，金網(wǎng)達(dá)的掛牌項(xiàng)目已經(jīng)在2016年4月暫停，至今該項(xiàng)目仍處于暫停狀態(tài)。

部分券商人士告訴記者，即使在盡調(diào)中會(huì)進(jìn)行穿透式股權(quán)排查，但仍可以采用代持方式逃避。中泰證券業(yè)務(wù)人員和長(zhǎng)江證券(000783)一名資深業(yè)務(wù)經(jīng)理都表示，除非采用代持股的方式，否則證券從業(yè)人員很難躲開股權(quán)穿透式排查這個(gè)環(huán)節(jié)。