新三板借殼流程及規(guī)則全解

新三板將是中國資本市場史上最大的政策紅利，企業(yè)不掛牌將錯(cuò)失千載難逢的機(jī)會。盡管新三板掛牌要求并不算太高，上市時(shí)間短而快，監(jiān)管層也一直強(qiáng)調(diào)企業(yè)掛牌新三板無需借殼。但部分公司仍由于自身資質(zhì)、歷史沿革、成立時(shí)間、掛牌周期較長等因素限制選擇借殼。當(dāng)然，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)4月已表示過，針對掛牌公司收購或重大資產(chǎn)重組行為，在審查中將保持與掛牌準(zhǔn)入環(huán)節(jié)的一致性，避免出現(xiàn)監(jiān)管套利。

我們先來看下借殼的基本流程：

（一）準(zhǔn)備階段

1、擬定收購的上市公司（殼公司）標(biāo)準(zhǔn)，初選殼對象；

2、聘請財(cái)務(wù)顧問等中介機(jī)構(gòu)；

3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方經(jīng)洽談就殼公司股權(quán)收購、資產(chǎn)置換及職工安置方案達(dá)成原則性意向并簽署保密協(xié)議；

4、對殼公司及收購人的盡職調(diào)查；

5、收購方、殼公司完成財(cái)務(wù)報(bào)告審計(jì)；

6、完成對收購方擬置入資產(chǎn)、上市公司擬置出資產(chǎn)的評估；

7、確定收購及資產(chǎn)置換最終方案；

8、起草《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；

9、起草《資產(chǎn)置換協(xié)議》；

10、收購方董事會、股東會審議通過收購及資產(chǎn)置換方案決議；

11、出讓方董事會、股東會審議通過出讓股份決議；

12、出讓方向結(jié)算公司提出擬轉(zhuǎn)讓股份查詢及臨時(shí)保管申請。

（二）協(xié)議簽訂及報(bào)批階段

1、收購方與出讓方簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、收購方與上市公司簽訂《資產(chǎn)置換協(xié)議》；

2、收購方簽署《收購報(bào)告書》并于兩個(gè)工作日內(nèi)，報(bào)送證券主管部門并摘要公告；

3、出讓方簽署《權(quán)益變動報(bào)告書》并于三個(gè)工作日內(nèi)公告；

4、殼公司刊登關(guān)于收購的提示性公告并通知召開就本次收購的臨時(shí)董事會；

5、收購方簽署并報(bào)送證監(jiān)會《豁免要約收購申請報(bào)告》（同時(shí)準(zhǔn)備《要約收購報(bào)告書》備用并做好融資安排，如不獲豁免，則履行要約收購義務(wù)）；

6、出讓方向各上級國資主管部門報(bào)送國有股轉(zhuǎn)讓申請文件；

7、殼公司召開董事會并簽署《董事會報(bào)告書》，并在指定證券報(bào)紙刊登；

8、殼公司簽署《重大資產(chǎn)置換報(bào)告書（草案）及摘要，并報(bào)送證監(jiān)會，向交易所申請停牌至發(fā)審委出具審核意見；

（三）收購及重組實(shí)施階段

1、證監(jiān)會審核通過重大資產(chǎn)重組方案，在指定證券報(bào)紙全文刊登《重大資產(chǎn)置換報(bào)告書》，有關(guān)補(bǔ)充披露或修改的內(nèi)容應(yīng)做出特別提示（審核期約為報(bào)送文件后三個(gè)月內(nèi)）；

2、證監(jiān)會對《收購報(bào)告書》審核無異議，在指定證券報(bào)紙刊登全文（審核期約為上述批文后一個(gè)月內(nèi)）；

3、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得國資委批準(zhǔn)（審核期約為報(bào)送文件后三到六個(gè)月內(nèi)）；

4、證監(jiān)會同意豁免要約收購（或國資委批文后）；

5、轉(zhuǎn)讓雙方向交易所申請股份轉(zhuǎn)讓確認(rèn)；

6、實(shí)施重大資產(chǎn)置換；

7、辦理股權(quán)過戶；

8、刊登完成資產(chǎn)置換、股權(quán)過戶公告。

（四）收購后整理階段

1、召開殼公司董事會、監(jiān)事會、股東大會、改組董事會、監(jiān)事會、高管人員；

2、按照《關(guān)于擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況調(diào)查的通知》，向殼公司所在地證監(jiān)局報(bào)送規(guī)范運(yùn)作情況報(bào)告；

3、聘請具有主承銷商資格的證券公司進(jìn)行輔導(dǎo)，并通過殼公司所在地證監(jiān)局檢查驗(yàn)收；

4、申請發(fā)行新股或證券。

再來看下企業(yè)借殼的幾種方式：

一、股權(quán)收購

通過收購新三板企業(yè)股權(quán)的方式取得控制權(quán)，再用資產(chǎn)+增發(fā)股權(quán)買入新資產(chǎn)，反向并購借殼，原有資產(chǎn)在此方案中被置出。

二、增發(fā)收購

買方通過參與掛牌公司的增發(fā)，注入現(xiàn)金，獲得公司控股權(quán)，然后出售舊資產(chǎn)，購入新資產(chǎn)。

新三板借殼存在的法律問題

1、收購借殼方案中，收購人要符合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）》第三條、第六條的規(guī)定，具有參加掛牌公司股票定向發(fā)行的資格。

2、收購借殼導(dǎo)致新三板企業(yè)的實(shí)際控制人變更的，根據(jù)《非上市公眾公司收購管理辦法》第18條，“按照本辦法進(jìn)行公眾公司收購后，收購人成為公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，收購人持有的被收購公司股份，在收購?fù)瓿珊?2個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”變更后的實(shí)際控制人要作出相應(yīng)承諾。

3、如果收購行為構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，亦需經(jīng)過政府有關(guān)部門批準(zhǔn)。

4、收購公告書中披露的有關(guān)收購?fù)瓿珊蟮暮罄m(xù)計(jì)劃（對公司主要業(yè)務(wù)的調(diào)整計(jì)劃、對公司管理層的調(diào)整計(jì)劃、對公司組織結(jié)構(gòu)的調(diào)整計(jì)劃、對公司章程的修改計(jì)劃、對公司資產(chǎn)進(jìn)行重大處置的計(jì)劃、對公司員工聘用做出調(diào)整的計(jì)劃）可以幫助綜合判斷是否構(gòu)成借殼。

5、如果是通過為向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)借殼的，還要注意是否觸及《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十九條之規(guī)定：“公眾公司向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)后股東累計(jì)超過200人的重大資產(chǎn)重組，經(jīng)股東大會決議后，應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定編制申請文件并申請核準(zhǔn)。” 如不適用該條，則應(yīng)當(dāng)向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請備案。