南京證券順利掛牌新三板 IPO文件虛假記錄遭質(zhì)疑

南京證券(833868)于2015年9月25日取得股轉(zhuǎn)系統(tǒng)函【2015】6423號(hào)《關(guān)于同意南京證券股份有限公司股票在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的函》，獲準(zhǔn)股票在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，轉(zhuǎn)讓方式為協(xié)議轉(zhuǎn)讓。

“新大地”業(yè)績(jī)?cè)旒賹?dǎo)致借殼失敗

據(jù)北京商報(bào)此前的相關(guān)報(bào)道《南京證券“瘸腿”赴新三板》：籌劃了5個(gè)月的借殼事宜被南紡股份的一則終止公告打斷，南京證券的A股之路越走越遠(yuǎn)。無奈之下，公司最終選擇通過登陸新三板來敲開資本市場(chǎng)的大門。然而，作為一家區(qū)域性券商，在搶占全國(guó)范圍內(nèi)的客戶資源已不占優(yōu)勢(shì)的情況下，南京證券投行業(yè)務(wù)的短板更是成為公司難掩的尷尬。尤其是在券商行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)日益激烈的當(dāng)下，南京證券的“瘸腿”前行難言順暢。

作為江蘇省第一家證券公司，南京證券創(chuàng)建于1990年。2012年，公司開始啟動(dòng)上市事宜，但在江蘇證監(jiān)局確認(rèn)輔導(dǎo)備案后，公司的IPO計(jì)劃卻不了了之。在業(yè)內(nèi)人士看來，這與南京證券在上市窗口期的保薦公司新大地業(yè)績(jī)?cè)旒俨粺o關(guān)系。上市前的2009-2011年間，新大地共虛增利潤(rùn)2628萬元，這使得南京證券因未能勤勉盡責(zé)而遭到證監(jiān)會(huì)的處罰。2013年南京證券又因客戶交易結(jié)算、營(yíng)業(yè)部員工詐騙犯罪問題遭到了江蘇證監(jiān)局責(zé)令改正以及增加內(nèi)部合規(guī)檢查次數(shù)等監(jiān)管措施。

IPO文件虛假記載不屬于重大違法？

根據(jù)《公開轉(zhuǎn)讓說明書》披露的內(nèi)容：2013年6月14日，證監(jiān)會(huì)下發(fā)《關(guān)于對(duì)南京證券股份有限公司采取公開譴責(zé)并責(zé)令改正措施的決定》(行政監(jiān)管措施決定書[2013]40號(hào))，因南京證券在保薦廣東新大地生物科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市項(xiàng)目(以下簡(jiǎn)稱“新大地IPO項(xiàng)目”)中，未能勤勉盡責(zé)，出具的發(fā)行保薦書及相關(guān)文件存在虛假記載，反映出南京證券的盡職調(diào)查制度和內(nèi)部控制制度存在一定的缺陷，決定按照《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》第七十條、《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》第六十六條的規(guī)定，對(duì)南京證券采取公開譴責(zé)并責(zé)令改正的監(jiān)管措施，并要求南京證券針對(duì)盡職調(diào)查制度和內(nèi)部控制制度中存在的問題進(jìn)行整改，整改期限為該決定書作出之日起6個(gè)月內(nèi)。2013年10月15日，證監(jiān)會(huì)下發(fā)《行政處罰決定書》([2013]56號(hào))，決定：一、對(duì)南京證券給予警告，因其未取得業(yè)務(wù)收入，不再給予罰款處罰；二、對(duì)兩名保薦代表人給予警告，并分別處以15萬元的罰款。明確“本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)”。

國(guó)浩律師(上海)事務(wù)所出具的《法律意見書》中，對(duì)以上行為作出了如下分析：

本所律師經(jīng)核查，《證券法》第一百九十二條規(guī)定：“保薦人出具有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責(zé)的，責(zé)令改正，給予警告，沒收業(yè)務(wù)收入，并處以業(yè)務(wù)收入一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，暫?；蛘叱蜂N相關(guān)業(yè)務(wù)許可”。

《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》第六十六條規(guī)定：“保薦機(jī)構(gòu)、保薦代表人、保薦業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人和內(nèi)核負(fù)責(zé)人違反本辦法，未誠(chéng)實(shí)守信、勤勉盡責(zé)地履行相關(guān)義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正，并對(duì)其采取監(jiān)管談話、重點(diǎn)關(guān)注、責(zé)令進(jìn)行業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)、出具警示函、責(zé)令公開說明、認(rèn)定為不適當(dāng)人選等監(jiān)管措施；依法應(yīng)給予行政處罰的，依照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰；情節(jié)嚴(yán)重涉嫌犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)，追究其刑事責(zé)任”。

《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第八條規(guī)定：“行政處罰的種類：(一)警告；(二)罰款；(三)沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；(四)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；(五)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；(六)行政拘留；(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。”

《標(biāo)準(zhǔn)指引》規(guī)定：“(二)合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，是指公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員須依法開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，經(jīng)營(yíng)行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為”。“公司的重大違法違規(guī)行為是指公司最近24個(gè)月內(nèi)因違犯國(guó)家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。(1)行政處罰是指經(jīng)濟(jì)管理部門對(duì)涉及公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的違法違規(guī)行為給予的行政處罰。(2)重大違法違規(guī)情形是指，凡被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予沒收違法所得、沒收非法財(cái)物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規(guī)情形，但處罰機(jī)關(guān)依法認(rèn)定不屬于的除外；被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機(jī)關(guān)認(rèn)定該行為不屬于重大違法違規(guī)行為的外，都視為重大違法違規(guī)情形。”根據(jù)前述相關(guān)規(guī)定，南京證券因保薦新大地IPO項(xiàng)目受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)的警告處罰不屬于“被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予沒收違法所得、沒收非法財(cái)物以上行政處罰”，亦不屬于“被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予罰款的行為”。故此，本所律師認(rèn)為，上述行政處罰、監(jiān)管措施不構(gòu)成重大行政處罰，對(duì)本次掛牌不會(huì)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。

沒被罰款就不屬于重大違法？

根據(jù)證監(jiān)會(huì)作出的行政處罰：對(duì)南京證券給予警告，因其未取得業(yè)務(wù)收入，不再給予罰款處罰。

根據(jù)《證券法》第一百九十二條規(guī)定：“保薦人出具有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責(zé)的，責(zé)令改正，給予警告，沒收業(yè)務(wù)收入，并處以業(yè)務(wù)收入一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，暫?；蛘叱蜂N相關(guān)業(yè)務(wù)許可”。此處的罰款不是可以，是法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)同時(shí)處于一倍以上至五倍以下的罰款。證監(jiān)會(huì)最終未給予罰款，不是因?yàn)槠涫聦?shí)依據(jù)不應(yīng)當(dāng)罰，而僅僅因?yàn)闆]有實(shí)際取得收入。但，其所受處罰的級(jí)別，應(yīng)當(dāng)是予以罰款的。

南京證券掛牌新三板的券商為中信證券[-0.13%資金研報(bào)]，律所為國(guó)浩所，作為兩家大型的中介機(jī)構(gòu)，對(duì)此問題理應(yīng)更加審慎些。對(duì)IPO曾涉及出具虛假記載文件，這一證監(jiān)會(huì)歷年來重拳出擊整治的違法，如果認(rèn)定其為不屬于重大違法，是否應(yīng)當(dāng)由證監(jiān)會(huì)出具說明認(rèn)定。

僅僅以沒被罰款，就認(rèn)定IPO虛假記載不屬于重大違法，的確是有點(diǎn)刺痛了廣大市場(chǎng)參與者的神經(jīng)。試問，廣大投資者如若知道這樣的情況，會(huì)是什么感覺？證監(jiān)會(huì)面向媒體、市場(chǎng)所述的從嚴(yán)處罰，就這樣被解釋成為了不屬于重大違法，不知道證監(jiān)會(huì)是什么想法？

股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在反饋意見曾問道：報(bào)告期內(nèi)公司受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰。請(qǐng)主辦券商和律師就前述處罰是否屬于重大違法違規(guī)行為作補(bǔ)充核查并發(fā)表明確意見。

對(duì)此問題的回復(fù)，基本與《公開轉(zhuǎn)讓說明書》及《法律意見書》中的回復(fù)一樣。

股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對(duì)重大違法的定義是否合適？

南京證券作為券商，其掛牌新三板，監(jiān)管機(jī)構(gòu)必然會(huì)知情。對(duì)曾經(jīng)的IPO發(fā)行文件虛假記載，監(jiān)管機(jī)構(gòu)如此大而化之，實(shí)在讓我們有些看不明白。

在掛牌新三板中到底什么是重大違法？通過南京證券的案例，似乎可以總結(jié)出以下標(biāo)準(zhǔn)：只要沒有被罰款，則均可以認(rèn)定為不屬于重大違法。

只是機(jī)械的適用這一標(biāo)準(zhǔn)，遇上驚動(dòng)全國(guó)的“新大地”事件，多少有些諷刺的意味。

此外，市場(chǎng)也需要公平，眾多中小企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過程中存在一些違法事項(xiàng)，其中許多違法程度絕對(duì)不足以與南京證券的“新大地”事件相提并論，最終均因無法解決而擱置掛牌計(jì)劃。而南京證券的順利過關(guān)，只因?yàn)槿淌亲C監(jiān)會(huì)的“親兒子”？

南京證券的其他訴訟和處罰

除以上事件以外，南京證券還存在一下仲裁和處罰事項(xiàng)：

因南京證券原員工石某私刻公司公章和虛構(gòu)理財(cái)產(chǎn)品，對(duì)常某、王某等43名自然人實(shí)施非法集資和詐騙，2013年常某、王某等43名自然人先后以“財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛”為案由起訴南京證券及其南京常府街證券營(yíng)業(yè)部，要求賠償其財(cái)產(chǎn)損失。

2012年，南京證券與重慶市全鼎投資咨詢有限公司簽訂合作協(xié)議書，因重慶市全鼎投資咨詢有限公司未按約履行義務(wù)，南京證券未向其支付合同價(jià)款。2014年，重慶市全鼎投資咨詢有限公司向南京市玄武區(qū)人民法院提起訴訟(案號(hào)：[2014]玄商初字第839號(hào))，要求南京證券支付合同價(jià)款及相關(guān)利息合計(jì)4,945,561.25元(截至2014年1月15日，最終金額以判決結(jié)果為準(zhǔn))。截至本法律意見書出具之日，該案尚在審理過程中。

鑒于南京常府街營(yíng)業(yè)部客戶經(jīng)理石某利用工作便利實(shí)施詐騙、集資詐騙行為，2013年7月24日，江蘇證監(jiān)局出具了《關(guān)于對(duì)南京證券股份有限公司采取責(zé)令增加內(nèi)部合規(guī)檢查次數(shù)措施的決定》，責(zé)令南京證券在2013年8月1日至2014年7月31日期間，每季度定期增加一次內(nèi)部合規(guī)檢查，并在每次檢查后10個(gè)工作日內(nèi)，向江蘇證監(jiān)局報(bào)送合規(guī)檢查報(bào)告；2013年12月9日，江蘇證監(jiān)局出具了《關(guān)于對(duì)南京證券股份有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施的決定》，因A.公司未能通過監(jiān)控及時(shí)發(fā)現(xiàn)客戶交易結(jié)算資金被銀行劃出；B.在知悉客戶交易結(jié)算資金被劃出后未及時(shí)報(bào)告；C.南京常府街營(yíng)業(yè)部員石某利用工作便利實(shí)施經(jīng)濟(jì)詐騙犯罪，反映出該營(yíng)業(yè)部在員工執(zhí)業(yè)行為管控方面存在不足，決定責(zé)令南京證券限期整改。

2014年1月6日，江蘇證監(jiān)局出具了《關(guān)于對(duì)南證期貨有限責(zé)任公司采取責(zé)令改正措施的決定》，因南證期貨在運(yùn)維管理方面存在不足，責(zé)令其進(jìn)行改正，并要求：A.加強(qiáng)技術(shù)人員配備，加大對(duì)技術(shù)人員的培訓(xùn)力度，切實(shí)提供技術(shù)人員履職能力；B.建立健全信息技術(shù)管理制度，做到崗位明確、執(zhí)行有效、切實(shí)提升公司信息技術(shù)管理水平；C.加強(qiáng)信息技術(shù)管理的內(nèi)部審計(jì)監(jiān)督，及時(shí)發(fā)現(xiàn)、糾正信息技術(shù)管理方面存在的問題，并加強(qiáng)責(zé)任追究。

資本市場(chǎng)需要一個(gè)認(rèn)真的交待

以南京證券的體量及業(yè)務(wù)能力，其掛牌新三板的是早晚的事情，但是他應(yīng)該對(duì)規(guī)則給予足夠的尊重，要么把2013年不作為申報(bào)期，避開“新大地”事件處罰的影響；要么讓證監(jiān)會(huì)出具不屬于重大違法的說明。

可是，以未罰款不屬于重大違法這樣一句解釋，實(shí)在是有點(diǎn)嘲笑大家的智商！