五大有利于創(chuàng)業(yè)企業(yè)家的融資條款

今年上半年，風(fēng)險資本投資創(chuàng)下了自2001年第二季度以來的季度最高值。以WhatsApp 、Oculus及Zillow為代表的大型并購案例成功完成。而越來越多的公司則以令人瞠目結(jié)舌的估值完成了融資。

對于很多創(chuàng)業(yè)公司來說，當(dāng)它們與風(fēng)險投資家談判獲得進入炙手可熱的風(fēng)險資本及退出市場時，意味著交易杠桿水平的提升。(編者注：風(fēng)險資本家已經(jīng)注意到了此點，并正在努力提升自身的差異化程度。)因此，寫入融資文件之中的、有利于創(chuàng)始人的條款占整個文件的比重正呈現(xiàn)日益上升的趨勢。而在一兩年前，這種情況不可能出現(xiàn)。

今天讓我們一起了解一下對創(chuàng)始人有利的幾條常見條款吧。很多公司或者交易并沒有獲得這些條款，或者沒有爭取到這些條款中的大多數(shù)條款。通常情況下，選擇這些條款都會與創(chuàng)始人的特定敏感問題存在著千絲萬縷的關(guān)系。無論如何，這些條款都值得考慮，而且往往這些條款值得盡早考慮。

一、保持控制權(quán)：擁有超級表決權(quán)的股票

定義：“擁有超級表決權(quán)的股票”滿足創(chuàng)始人在公司的整個發(fā)展周期內(nèi)，哪怕在發(fā)生所有權(quán)稀釋的情況下，作為股東保持自己對公司的控制權(quán)。為了讓擁有超級表決權(quán)的股票的制度得以執(zhí)行，公司通常會確立兩種類型的普通股，即A類普通股和B類普通股。當(dāng)股東需要借助投票方式形成決策時，每只A類普通股將具備多倍表決權(quán)的特征(通常為10到20倍，有時甚至更多)，而每只B類普通股只能行使一票表決的權(quán)力。創(chuàng)始人是擁有多票超級表決權(quán)的A類普通股的唯一擁有者，而公司可以依據(jù)期權(quán)計劃向公司員工發(fā)行擁有一票超級表決權(quán)的B類普通股。為創(chuàng)始人設(shè)定超級表決權(quán)的做法將確保創(chuàng)始人在公司未來長期發(fā)展過程中有能力保持更大的控制力。

其他注意事項：創(chuàng)始人只有在每輪融資時都具備足夠的影響力搞定融資的前提下，讓其擁有超級表決權(quán)的股票才能發(fā)揮作用。倘若創(chuàng)始人有信心保持這種影響力，那么他們持有擁有超級表決權(quán)的股票對于一家初創(chuàng)公司來說才構(gòu)成有意義的舉動。然而，在公司IPO的道路上此種舉動也有可能付出代價，因為公共市場投資者在公司上市時會給“劣質(zhì)”B類普通股進行打折。

何時實施：讓創(chuàng)始人擁有超級表決權(quán)的股票的做法應(yīng)該在公司成立時就可以實施。如果創(chuàng)始人選擇在公司成立之后為自己發(fā)行擁有超級表決權(quán)的股票，那么屆時所有的普通股股東都有權(quán)獲得該類股票，否則他們必須主動選擇將擁有超級表決權(quán)的股票轉(zhuǎn)換為不擁有超級表決權(quán)的股票，換取其他好處。這種主動轉(zhuǎn)換的行為實施起來存在難度，而且無論如何，這種行為從創(chuàng)始人的角度來說并非是最佳的選擇。

二、替代方案：董事會成員擁有超級表決權(quán)

定義：董事會成員擁有超級表決權(quán)的含義是指普通股股東支持的董事?lián)碛卸啾?比方說兩到五倍)表決權(quán)。這樣，由普通股股東指定的董事會成員將對董事會層面的重大行為(如批準并購交易生效或為未來融資確立新類型的股票)，擁有控制權(quán)。

其他注意事項：董事會成員擁有超級表決權(quán)所取得的效果與股東擁有超級表決權(quán)的股票——股東保持更大的控制權(quán)——的效果有異曲同工之妙，但控制權(quán)表現(xiàn)得沒有那么直接。盡管普通股持有人控制董事會，但是他們在全體股東會層面上所擁有的控制權(quán)沒有那么大。重要的是，董事會成員對公司股東承擔(dān)信義義務(wù)，而股東則不對董事會承擔(dān)該義務(wù)。從理論上看，這意味著董事會成員在對董事會層面的事宜進行投票表決時，當(dāng)其作為個人股東的利益與董事會利益存在沖突之際，他們將不得不做出不利于對自己個人股東利益的表決，只有這樣做才是最符合公司最佳利益的行為。盡管存在這一事實，董事會成員擁有超級表決權(quán)依然能確保創(chuàng)始人在重大企業(yè)決策方面擁有較大的話語權(quán)。

何時實施：創(chuàng)始人無需在公司成立時就實行董事會成員擁有超級表決權(quán)這一安排，這是賦予董事會成員擁有超級表決權(quán)的一大好處。創(chuàng)始人可以選擇在公司成立之后修訂公司章程，賦予董事會成員擁有超級表決權(quán)的權(quán)力。比如，在融資之后董事會席位增多，且創(chuàng)始人一方在董事會上失去擁有多數(shù)席位的優(yōu)勢時，實施上述安排。

三、早期流動性：FF優(yōu)先股

定義：所謂FF優(yōu)先股(FF Preferred Stock)就是指針對創(chuàng)始人發(fā)行的、功能類似于普通股的一類股票;但其具備一種特殊的轉(zhuǎn)換功能，在公司收購或首次公開上市之前，發(fā)揮其流動性的功能。在通常情況下，發(fā)生收購或首次公開上市時，創(chuàng)始人無法享受流動性的權(quán)利。這類股票的運作模式如下：公司會將按照創(chuàng)始人股權(quán)的一定比例(通常為10到33%之間)發(fā)行FF優(yōu)先股。FF優(yōu)先股具備的轉(zhuǎn)換功能，允許其在將來獲得融資發(fā)行優(yōu)先股時按照優(yōu)先股的價格現(xiàn)場換成優(yōu)先股。事實上，當(dāng)風(fēng)險投資家對公司進行投資時，該風(fēng)險投資家可以從創(chuàng)始人那里購買FF優(yōu)先股，作為風(fēng)險投資總量的一部分;FF優(yōu)先股將會自動轉(zhuǎn)換為該輪次融資時所發(fā)行的優(yōu)先股。風(fēng)險投資家獲得優(yōu)先股權(quán)，而創(chuàng)始人則獲得了早期退出的機會。與風(fēng)險投資家購買公司全部股份的情形相比，F(xiàn)F優(yōu)先股可幫助創(chuàng)始人減輕股權(quán)攤薄效應(yīng)。

其他注意事項：任何時候，當(dāng)創(chuàng)始人通過出售股份獲得流動性時，無論對于他本人來說，還是對于他所創(chuàng)辦的公司來說，都會產(chǎn)生稅負后果。而其他獲得流動性的方式，比如直接向投資者出售普通股，則有可能產(chǎn)生負面的稅負影響，而且還會影響公司期權(quán)發(fā)行的價格。此外，如果一位創(chuàng)始人直接將普通股出售給一名投資人，出售價格高出普通股出售時的市場公允價值的部分通常會被視為普通收入。相比之下，如果創(chuàng)始人擁有FF優(yōu)先股的時間超過一年的話，他或許可以對這部分增量按照更為有利的資本收益進行處理，而無需牽扯公司期權(quán)定價。

何時實施：從實用角度講，必須在公司成立時安排好FF優(yōu)先股制度。

四、限制VC控制：表決控制權(quán)

定義：隨著時間的推移，我們注意到越來越多的公司不愿意為投資者提供一些保護性表決權(quán)條款，而這在歷史上標準的做法就是同意為投資者提供上述有利條款，如對收購及未來股權(quán)融資確立集體投票制度。公司通過消除這些與表決控制權(quán)相關(guān)的規(guī)定給予創(chuàng)始人決定何時及是否出售公司或融資的自由。風(fēng)險投資公司在其制定的投資文件中還會獲得一些保護措施，但這些規(guī)定越來越多地局限于利于投資人的談判協(xié)商性質(zhì)的權(quán)利，如優(yōu)先股優(yōu)先清償或甄選董事的權(quán)利。

替代結(jié)構(gòu)：融資時消除保護性表決權(quán)條款在很多情況下并非行得通，與其這樣做，創(chuàng)始人倒不如為普通股規(guī)定一些“對等”保護性條款，藉此削弱VC控制權(quán)。優(yōu)先股持有人獲取并購事件或未來股權(quán)融資的集體投票權(quán)，但普通股持有人同樣也享受相同的表決權(quán)。這意味著在所有重大企業(yè)行動上，投資人與創(chuàng)始人必須步調(diào)一致。

何時實施：開展每輪融資及引進每名新投資人時，創(chuàng)始人可協(xié)商保護性表決權(quán)條款。

五、更大的自主權(quán)：激進的創(chuàng)始人股份兌現(xiàn)

定義：越來越多的創(chuàng)始人在創(chuàng)始人股份兌現(xiàn)上能為自己爭取激進的條款。長期以來，風(fēng)險投資家為硅谷初創(chuàng)企業(yè)設(shè)定的兌現(xiàn)條款為固定模式，即要求創(chuàng)始人接受四年兌現(xiàn)期的約束，其中第一年為“階梯”兌現(xiàn)(即不足一年離開公司，創(chuàng)始人兌現(xiàn)不了任何股份)。現(xiàn)在，一些創(chuàng)始人并不接受上述模式，他們?yōu)樽约籂幦×巳?或三年以下)的兌現(xiàn)期，通常情況下不受第一年“階梯”兌現(xiàn)條款的約束。這些激進的股份兌現(xiàn)期限往往與特定事件(如控制權(quán)變更或非自愿無故終止合約)的加速進展存在關(guān)聯(lián)。在種子和天使輪次的投資活動中，投資人對創(chuàng)始人股份兌現(xiàn)這一現(xiàn)象沒有后續(xù)輪次投資那么關(guān)心，我們會看到利于創(chuàng)始人的股份兌現(xiàn)或兌現(xiàn)股份加速的發(fā)生。而且在這兩個較早輪次的投資活動中，投資人會傾向于采取“擱置爭議”的做法，等到下一(規(guī)模更大)輪次投資活動時才加以解決。

其他注意事項：在大多數(shù)情況下，創(chuàng)始人應(yīng)注意不要過于激進，去兌現(xiàn)股份，抑或去加速兌現(xiàn)股份。因為這么做會增加下述可能性：投資人在融資時會要求對創(chuàng)始人的賠償安排進行一次徹底的重新協(xié)商。當(dāng)我們成立公司時，我們建議創(chuàng)始人要在一定范圍內(nèi)兌現(xiàn)股份及加速兌現(xiàn)股份，但是盡力在市場范疇內(nèi)解決這個問題，即使其結(jié)果是對創(chuàng)始人有利的，也要在市場范疇內(nèi)加以解決。

何時實施：如果公司存在多位創(chuàng)始人，那么創(chuàng)始人兌現(xiàn)股份的條款應(yīng)該在公司成立時加以確立。無論如何，一定要在一輪融資活動發(fā)生之前，加以確立。

Caine Moss，Goodwin Procter公司科技公司合伙人。他在軟件、通訊、互聯(lián)網(wǎng)、金融服務(wù)公司任職期間，見證了這些公司各個階段的成長，積累了豐富的經(jīng)驗。此外，他在風(fēng)險投資、公私并購以及公開股票發(fā)行(擔(dān)任發(fā)行人及承銷商)等方面擁有豐富的交易經(jīng)驗。他還是為初創(chuàng)企業(yè)、新興企業(yè)以及創(chuàng)業(yè)者群體提供在線資源的網(wǎng)絡(luò)公司——Goodwin Procter公司旗下的 Founders Workbench的主要投資人。

Emma Mann-Meginniss擔(dān)任Goodwin Procter公司商業(yè)法律部associate一職。她在包括組建公司、融資、投資以及并購等各種企業(yè)和交易事務(wù)上，為創(chuàng)始人、公司及投資人客戶提供咨詢服務(wù)。

（via vb 譯/創(chuàng)業(yè)邦）