從高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定談專利

文 中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng) 馬秀山

就“高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定”而言(以下簡(jiǎn)稱“認(rèn)定”)，由于“認(rèn)定”成功能使企業(yè)所得稅率從25%降到10%，激發(fā)了企業(yè)的專利熱情。而當(dāng)專利代理人問(wèn)為什么不早些就廠里的專利申請(qǐng)點(diǎn)提出申請(qǐng)時(shí)？有的廠方回答是：擔(dān)心公開(kāi)后競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手仿制。

在這樣的廠方看來(lái)，申請(qǐng)專利就等于公開(kāi)地讓對(duì)手仿制——專利保護(hù)不利是重大因素，由此聯(lián)想到就企業(yè)技術(shù)革新的一種極端說(shuō)法，即不搞技改等死，搞技改找死。與其找死還不如等死，這是一般的規(guī)律。技改是專利的分母，專利是技改的分子，如果依此邏輯延伸，那就是申請(qǐng)專利找死，不申請(qǐng)專利等死。

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境不利的情況下，無(wú)論是企業(yè)自己維權(quán)還是外包委托專業(yè)隊(duì)伍維權(quán)，皆要付出相當(dāng)?shù)娜肆拓?cái)力，都要分流并加大企業(yè)的成本與精力，這是不是企業(yè)不愿搞技術(shù)革新的緣由，并影響到申請(qǐng)專利呢？！

是否申請(qǐng)專利是企業(yè)的意識(shí)問(wèn)題，能否運(yùn)用專利則是企業(yè)的能力問(wèn)題。此乃知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)環(huán)境下的現(xiàn)象；而在我國(guó)目前向標(biāo)準(zhǔn)環(huán)境的過(guò)渡完善發(fā)展階段存在一些現(xiàn)象，如申請(qǐng)專利找死、不申請(qǐng)專利等死，或者說(shuō)搞了技術(shù)革新也不申請(qǐng)專利的“只做不說(shuō)”，屬于企業(yè)自我保護(hù)的自救措施。

即便是在標(biāo)準(zhǔn)環(huán)境下也有類似的問(wèn)題，國(guó)際商用機(jī)器公司(IBM)就超導(dǎo)的專利申請(qǐng)當(dāng)屬經(jīng)典。上個(gè)世紀(jì)，IBM由于在高溫超導(dǎo)方面的突出成就獲得了1987年度諾貝爾物理獎(jiǎng)之后，世界上幾乎所有的超導(dǎo)專家都期待IBM對(duì)超導(dǎo)材料提出專利申請(qǐng)，以便獲得IBM公司在高溫超導(dǎo)研究方面的秘密。

對(duì)此，IBM公司曾經(jīng)進(jìn)退兩難。鑒于IBM公司在高溫超導(dǎo)方面的研究投資很大，自然希望能夠長(zhǎng)久地保持這方面的秘密。但申請(qǐng)專利雖可得到法律保護(hù)，卻必須將發(fā)明內(nèi)容公開(kāi)給公眾，無(wú)形中給對(duì)手提供了有價(jià)值的信息。因此，急于申請(qǐng)專利并不一定有利于IBM，但世界的超導(dǎo)研究又是相當(dāng)熱門(mén)的課題，一旦有人搶先于IBM申請(qǐng)了專利，又會(huì)利用專利權(quán)把IBM撇在一旁。

1980年，IBM也遇到過(guò)相似的情況。當(dāng)時(shí)他研制出了一種新型的半導(dǎo)體器件，為了避免同行的注意，該公司用德文在歐洲提出專利申請(qǐng)，結(jié)果，用德文撰寫(xiě)的專利申請(qǐng)文件在兩年之后才被發(fā)現(xiàn)。

不同國(guó)家專利法有不同的規(guī)定，美國(guó)審批專利，直至授予專利權(quán)以前，專利申請(qǐng)內(nèi)容都處于保密狀態(tài)；而在歐洲其他國(guó)家，提出申請(qǐng)后的18個(gè)月，不論日后能否授予專利權(quán)，都要向社會(huì)公開(kāi)申請(qǐng)內(nèi)容。

就超導(dǎo)專利申請(qǐng)，考慮到IBM可能會(huì)“故伎重演”。所以，專家們當(dāng)時(shí)都注意觀察除美國(guó)以外的其他國(guó)家的專利局，IBM公司曾持續(xù)地按兵不動(dòng)，顯然，他是在煞費(fèi)苦心地選擇申請(qǐng)高溫超導(dǎo)專利的最佳時(shí)機(jī)。

眾所周知，世界上絕大多數(shù)的政治、經(jīng)濟(jì)、科技報(bào)道都是用英語(yǔ)的。相形之下，德文就變成小語(yǔ)種了，常常被忽視。這對(duì)企業(yè)和專利代理人也不例外，所以，IBM公司才有1980年那成功的一幕。但由于超導(dǎo)的敏感性極強(qiáng)，以任何一種語(yǔ)言文字出版的超導(dǎo)研究資料，都會(huì)引人注目，IBM“鴛夢(mèng)重溫”的困難亦在于此……

然而，這卻體現(xiàn)了IBM公司申請(qǐng)專利的技巧意識(shí)；況且，現(xiàn)代的專利制度發(fā)展變化，相信還有其他法律條文的漏洞可用。在此援引這個(gè)例子，旨在拋磚引玉。只要企業(yè)經(jīng)營(yíng)者潛心研究，苦心經(jīng)營(yíng)，就有可能使競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手“重蹈覆轍”。