新三板掛牌公司19項問答 劃清并購重組界線

2015年新三板主動并購單數(shù)驟增17倍，被并購數(shù)量也已翻番。隨著新三板掛牌企業(yè)突破6000大關，并購重組的火熱程度依然旺盛。A股公司的并購模式不斷在新三板被復制，例如硅谷天堂“上市公司+PE”的并購模式；“現(xiàn)金+定增”的支付模式；甚至換股吸收合并模式也已現(xiàn)身新三板。

15日，新三板《掛牌公司并購重組業(yè)務問答（一）》，從被舉牌信息披露、收購過渡期、重組同時募集資金、第一大股東變化披露、內幕信息知情人報備、“事實發(fā)生之日”界定等19個方面對新三板并購重組的信息披露要求予以細化和明確。具體如下：

一、投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到掛牌公司已發(fā)行股份的10%后，何時應當再披露權益變動報告書？

答：投資者及其一致行動人達到掛牌公司已發(fā)行股份的10%后，股份變動導致其擁有權益的股份占掛牌公司已發(fā)行股份的比例達到5%的整數(shù)倍時，應當披露權益變動報告書。即以股份變動后的持股比例為準，而不是以發(fā)生變動的股份數(shù)量為準。

在計算擁有權益的股份時，投資者直接持有、間接持有及其一致行動人持有的股份應當合并計算。間接持有的股份是指雖未登記在投資者名下，但該投資者可以實際支配表決權的股份。

二、掛牌公司股票發(fā)行導致投資者及其一致行動人達到權益披露要求的，是否需要披露權益變動報告書？

答：如果投資者及其一致行動人因認購掛牌公司發(fā)行的股份，導致其持股比例在股票發(fā)行完成后符合《非上市公眾公司收購管理辦法》中關于權益披露的規(guī)定，該投資者應當在掛牌公司披露股票發(fā)行情況報告書的同時，單獨披露權益變動報告書。

如果投資者及其一致行動人沒有認購掛牌公司發(fā)行的股份，僅因其他認購人參與認購導致其持股比例被動變化并符合《非上市公眾公司收購管理辦法》中關于權益披露的規(guī)定，則該投資者無須披露權益變動報告書。

三、投資者通過股票發(fā)行進行掛牌公司收購的，是否屬于協(xié)議收購？是否適用《非上市公眾公司收購管理辦法》第十七條關于協(xié)議收購過渡期的相關規(guī)定？

答：投資者通過股票發(fā)行進行掛牌公司收購的，不視為協(xié)議收購，不適用《非上市公眾公司收購管理辦法》第十七條關于協(xié)議收購過渡期的相關規(guī)定。

四、投資者持有的股份未發(fā)生變化的情況下，僅因其他投資者持有的股份發(fā)生變化而被動成為掛牌公司第一大股東或實際控制人的，是否需要按照《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條的規(guī)定履行信息披露義務？

答：投資者持有的股份未發(fā)生變化的情況下，僅因其他投資者持有的股份發(fā)生變化而被動成為掛牌公司第一大股東或實際控制人的，豁免按照《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條的規(guī)定履行信息披露義務。但掛牌公司應當在事實發(fā)生之日起2日內披露第一大股東或實際控制人變更的公告。

五、以協(xié)議方式、股票發(fā)行方式進行掛牌公司收購的，如何界定《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條中“事實發(fā)生之日”的時點？

答：以協(xié)議方式進行掛牌公司收購的，相關協(xié)議簽訂之日為“事實發(fā)生之日”。收購人應當在相關協(xié)議簽訂之日起2個轉讓日內履行《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條規(guī)定的信息披露義務。

通過股票發(fā)行方式進行掛牌公司收購的，掛牌公司董事會審議通過股票發(fā)行方案之日為“事實發(fā)生之日”。收購人應當在掛牌公司披露董事會決議公告、股票發(fā)行方案的同時，履行《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條規(guī)定的信息披露義務。

六、第一大股東或實際控制人的一致行動人人數(shù)發(fā)生變化，是否屬于《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條規(guī)定的收購事項？股份在前述一致行動人之間或者同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉讓，是否構成收購？

答：掛牌公司第一大股東或實際控制人的一致行動人人數(shù)發(fā)生變化，但掛牌公司第一大股東或實際控制人未發(fā)生變化的，不視為《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條規(guī)定的收購事項。但對新增的一致行動人所持有的股份，應當比照《非上市公眾公司收購管理辦法》第十八條的規(guī)定，自其成為一致行動人之日起12個月內不得轉讓。

股份在一致行動人之間或者同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉讓，如果導致掛牌公司第一大股東或實際控制人發(fā)生變化，屬于《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條規(guī)定的收購事項。

七、掛牌公司在實際控制人未發(fā)生變化的情況下第一大股東發(fā)生變化，是否屬于《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條規(guī)定的收購事項？

答：如果掛牌公司在實際控制人未發(fā)生變化的情況下第一大股東發(fā)生變化，且變化后的第一大股東持股比例超過掛牌公司已發(fā)行股份的10%，屬于《非上市公眾公司收購管理辦法》第十六條規(guī)定的收購事項。

八、收購人在收購過程中，是否可以聘請掛牌公司的主辦券商擔任其財務顧問？

答：不可以。由于掛牌公司的主辦券商負有持續(xù)督導職責，如果由其擔任收購人的財務顧問，可能對該主辦券商擔任收購人財務顧問的獨立性造成影響，不符合《非上市公眾公司收購管理辦法》第四十四條的規(guī)定。

九、收購中，收購人、掛牌公司是否都應當聘請律師？

答：根據(jù)《非上市公眾公司收購管理辦法》與《非上市公眾公司信息披露內容與格式準則第5號》的規(guī)定，收購人、掛牌公司應當分別聘請律師，出具并披露關于收購事項的法律意見書。

十、掛牌公司購買或出售土地使用權、房產(chǎn)、生產(chǎn)設備，是否可能構成重大資產(chǎn)重組？掛牌公司出資設立子公司或向子公司增資，是否可能構成重大資產(chǎn)重組？

答：掛牌公司購買或出售土地使用權、房產(chǎn)、生產(chǎn)設備，若達到《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條規(guī)定的標準，則構成重大資產(chǎn)重組。

掛牌公司向全資子公司或控股子公司增資、新設全資子公司或控股子公司，不構成重大資產(chǎn)重組。但掛牌公司新設參股子公司或向參股子公司增資，若達到《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條規(guī)定的標準，則構成重大資產(chǎn)重組。

十一、掛牌公司最近一個會計年度財務報告被出具非標準審計意見的，相關財務數(shù)據(jù)是否可以作為《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條中判斷重大資產(chǎn)重組的依據(jù)？

答：造成公司財務報告被出具非標準審計意見的原因已消除的，相關財務數(shù)據(jù)可以作為判斷重大資產(chǎn)重組的依據(jù)，但獨立財務顧問應當就審計機構出具非標準審計意見的原因以及該原因是否已消除作出專項說明，并予以披露。

十二、掛牌公司重大資產(chǎn)重組內幕信息知情人的報備范圍中是否包括交易雙方不知情的董事、監(jiān)事、高級管理人員？

答：掛牌公司及交易對手方的所有董事、監(jiān)事、高級管理人員及其直系親屬，無論是否知情，均應當納入重組內幕信息知情人的報備范圍。

十三、掛牌公司因重大資產(chǎn)重組股票暫停轉讓后，決定取消重大資產(chǎn)重組，是否需要進行內幕信息知情人報備？

答：需要。掛牌公司因重大資產(chǎn)重組事項申請股票暫停轉讓后，無論是否繼續(xù)推進重大資產(chǎn)重組事項，均需要進行內幕信息知情人報備。

十四、如何判斷重大資產(chǎn)重組完成后掛牌公司股東人數(shù)是否不超過200人？

答：涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的重大資產(chǎn)重組中，重組方案及配套資金募集方案中確定或預計的新增股東人數(shù)（或新增股東人數(shù)上限）與審議重大資產(chǎn)重組事項的股東大會規(guī)定的股權登記日在冊股東人數(shù)之和不超過200人的（含200人），視為重組完成后掛牌公司股東人數(shù)不超過200人。

十五、在重大資產(chǎn)重組中，對重組標的資產(chǎn)審計報告的有效期是否有特別規(guī)定？

答：重大資產(chǎn)重組中，標的資產(chǎn)審計報告應當在《非上市公眾公司信息披露內容與格式準則第6號—重大資產(chǎn)重組報告書》第四條規(guī)定的財務資料有效期之內披露。但對于發(fā)行股份購買資產(chǎn)且發(fā)行后股東人數(shù)超過200人的重組，掛牌公司在向中國證監(jiān)會提交核準申請文件時，重組報告書中引用的經(jīng)審計的最近1期財務資料的剩余有效期應當不少于1個月。

十六、掛牌公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)構成重大資產(chǎn)重組的，是否可以同時募集配套資金？是否可以分別定價？募集配套資金金額有何具體要求？

答：掛牌公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)構成重大資產(chǎn)重組的，可以同時募集配套資金。募集配套資金部分與購買資產(chǎn)部分發(fā)行的股份可以分別定價，視為兩次發(fā)行，但應當逐一表決、分別審議。募集配套資金金額不應超過重組交易作價的50%（不含本數(shù)）。

重組完成后股東人數(shù)不超過200人的，掛牌公司應當在重組報告書“發(fā)行股份概況”部分，按照《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指引第2號——股票發(fā)行方案及發(fā)行情況報告書的內容與格式（試行）》的要求，單獨披露募集配套資金的發(fā)行方案，并對募集資金用途進行說明。掛牌公司最遲應當在繳款起始日前的兩個轉讓日披露認購公告，并列明認購對象。同時，掛牌公司應當在重組實施情況報告書中，根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指引第2號——股票發(fā)行方案及發(fā)行情況報告書的內容與格式（試行）》中發(fā)行情況報告書的格式要求，披露發(fā)行股份募集資金的實施情況。

十七、掛牌公司重大資產(chǎn)重組使用評估報告作為標的資產(chǎn)定價依據(jù)的，有何信息披露要求？

答：掛牌公司重大資產(chǎn)重組使用評估報告作為標的資產(chǎn)定價依據(jù)的，應當根據(jù)評估方法的不同著重披露定價相關信息，并就重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允、不存在損害掛牌公司和股東合法權益的情形進行說明：

采用成本法評估的，應當著重列明單項資產(chǎn)增減值的具體情況，并逐項說明資產(chǎn)增減值原因。

采用收益法評估的，應當著重對評估標的未來收入預測及折現(xiàn)率計算過程進行詳細說明。未來收入預測趨勢與重組標的歷史財務數(shù)據(jù)不匹配的，應當著重對該差異的合理性進行說明。

采用市價法評估的，應當著重對參照對象與評估標的是否具有較強的可比性，是否針對有關差異進行了全面、適當?shù)恼{整進行說明。

十八、掛牌公司披露重組報告書后，應當在何時披露股東大會通知？

答：根據(jù)《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十四條的規(guī)定，掛牌公司董事會應當在披露董事會決議公告、重大資產(chǎn)重組報告書等文件的同時，就召開股東大會事項作出安排并披露。據(jù)此，掛牌公司應當在披露重組報告書的同時披露股東大會通知。

但掛牌公司上述信息披露文件經(jīng)股轉系統(tǒng)審查需要更正的，應當在收到反饋問題清單后披露暫緩召開股東大會的公告。待掛牌公司完成信息披露文件更正并重新披露后，再重新按照《公司法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則（試行）》的規(guī)定發(fā)布股東大會通知，該通知披露之日與股東大會召開日間的時間間隔不得少于15天。

十九、掛牌公司披露重大資產(chǎn)重組預案后，是否可以在重大資產(chǎn)重組報告書中對預案中披露的交易對象、交易標的、交易價格及支付手段等主要內容進行重大修改？

答：掛牌公司披露重大資產(chǎn)重組預案后，在重大資產(chǎn)重組報告書中對重組預案中披露的交易對象、交易標的、交易價格及支付手段等主要內容進行修改的，視為對重組方案的重大調整，應當重新按照《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組業(yè)務指引（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)重大資產(chǎn)重組業(yè)務指南第1號》與《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)重大資產(chǎn)重組業(yè)務指南第2號》的有關規(guī)定重新申請暫停轉讓，并履行內幕信息知情人報備以及召開董事會、股東大會等程序。